Corporate Counsel: il rischio di compliance aziendale ed il doveroso rispetto delle norme

Il Corporate Counsel, al fine di evitare all’azienda nella quale lavora, per quanto possibile, il rischio di “compliance aziendale”, deve curare sia la redazione di circolari interne, sia adoprarsi per la realizzazione di percorsi formativi per i dipendenti e collaboratori ed a compiere tutto quanto previsto e disciplinato dalle varie norme, trattandosi di un rischio, o meglio, di vari rischi, che espongono l’azienda a perdite monetarie importanti anche a titolo di risarcimento del danno; in tutto ciò, sempre coadiuvato, in strettissima collaborazione, con i giuristi esperti nelle varie materie (quasi sempre si tratta di avvocati).

Sul punto, è infatti doveroso rammentare che una definizione della Banca d’Italia, resa nel Comunicato del 2007 riguardante le Disposizioni di vigilanza in materia di conformità -compliance- (G.U. n. 172 del 26-7-2007), il rischio di non conformità alle norme (cd. “rischio di compliance”) può sintetizzarsi nel rischio di incorrere in sanzioni giudiziarie oppure amministrative, in perdite finanziarie rilevanti o danni reputazionali a seguito della violazione di norme imperative come leggi o regolamenti oppure di autoregolamentazione aziendale interna.

La probabilità di far emergere situazioni di “non conformità” è aumentata anche grazie alle regole di “whistelblowing” che è il termine utilizzato per indicare la situazione in cui un soggetto procede a fare una denunzia informale. La sua disciplina nel nostro paese è stata introdotta nel 2012 con la legge Severino (Legge n. 190/2012) per tutelare legalmente le “soffiate” dei dipendenti pubblici sulle irregolarità all'interno del proprio ufficio. In ambito pubblico, tale normativa è stata rafforzata con la Legge n. 179/2017, che ha apportato delle modifiche all’art 54 bis del D.Lgs. n. 165/2001.

Nel 2019, il Parlamento Europeo e il Consiglio dell’Unione Europea hanno adottato la Direttiva 2019/1937 che potenzia e stabilisce delle norme minime comuni per la protezione dei soggetti informatori (cd. whistleblowers) che segnalano violazioni del diritto dell'Unione. Tale Direttiva, dovrà essere ratificata dai singoli Stati entro il 17 dicembre 2021, con espressa deroga, ad i fini della ratifica, per i soggetti del settore privato che hanno più di 50 e meno di 250 lavoratori, per i quali il termine sarà invece al 17 dicembre 2023.

Nel contesto normativo, il ruolo centrale è svolto dal D.Lgs. n. 231/2001 – che ha recepito la convenzione OCSE sottoscritta nel 1997 a Parigi- con la finalità di perseguire reati di corruzione di pubblici ufficiali esteri secondo il modello statunitense FCPA (Foreign Corrupt Practices Act)- che ha introdotto la responsabilità degli enti per gli illeciti amministrativi che dipendono dai reati commessi, nell’interesse degli stessi, da persone fisiche che operano in nome e per conto degli enti stessi, l’accertamento della responsabilità, si svolge con le garanzie del processo penale.

Inoltre, con la cd. Legge sul risparmio, n. 262/2005 (nell’ambito TUF d.lgs. 58/98) è stata introdotta la figura del Dirigente Preposto.

I suoi compiti sono indicati dai commi 2, (oltre al 3 e 5) dell’articolo 154 bis del TUF e si possono riassumere in un’attività di controlli interni e gestione dei rischi in relazione alle informazioni finanziarie rilasciate al mercato che si sostanziano in una dichiarazione scritta attestante la corrispondenza alle risultanze documentali, ad i libri ed alle scritture contabili.

Da rammentare che anche la Consob è un organo di controllo del mercato finanziario italiano che deve verificare la trasparenza e la correttezza dei comportamenti degli operatori per la salvaguardia della fiducia e la competitività del sistema finanziario, la tutela degli investitori, l'osservanza delle norme in materia finanziaria, la disciplina Decreto Legislativo n. 58 del 24 febbraio 1998 – Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria, ai sensi degli articoli 8 e 21 della legge 6 febbraio 1996, n. 52 (TUF), Normativa secondaria di riferimento: Regolamento Consob n. 17221 del 12 marzo 2010 recante disposizioni in materia di operazioni con parti correlate.

In argomento, giusto ricordare la normativa antiriciclaggio di matrice sia internazionale che comunitaria, sia nazionale di primo livello sia di attuazione. In Italia si fa riferimento al Decreto Legislativo 21 novembre 2007 n. 231 recante l’attuazione della Direttiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo e del Consiglio nonché della direttiva 2006/70/CE della commissione che riguarda le misure di esecuzione.

La necessaria conformità alle norme è richiesta anche in ambito di sicurezza sul lavoro.

Infatti, il D.Lgs. n. 81/2008 al fine di gestire la sicurezza e la salute sul lavoro in modo preventivo e permanente richiede sia l’individuazione dei fattori e delle sorgenti dei rischi e la riduzione al minimo di questi ultimi, sia un controllo delle varie misure di prevenzione messe in atto, sia l’elaborazione di una strategia aziendale che comprenda tutti i fattori di una struttura organizzativa, nonché, l’individuazione di figure responsabili nelle aziende per quanto riguarda la gestione della sicurezza ed il presidio della salute dei lavoratori.

Sul punto la Corte di Cassazione ha affermato che “l'applicazione delle misure di prevenzione degli infortuni sul lavoro sottendono… allo scopo di evitare che l'errore umano, possibile e, quindi, prevedibile, influente su di una condotta lavorativa diversa da quella corretta, ma pur sempre posta in essere nel contesto lavorativo, possa determinare il verificarsi di un infortunio. Se tutti i dipendenti fossero sempre diligenti, esperti e periti non sarebbe necessario dotare i luoghi di lavoro e le macchine di sistemi di protezione” (Corte di Cassazione – Sezione IV Penale – 7 giugno 2010 n. 21511

Tuttavia, questo non accade nella realtà dal momento che, non tutti sono diligenti-esperti-periti e anche chi lo è, talvolta, ha la tendenza a sottovalutare l'importanza dell'attenzione ininterrotta alla sicurezza sul lavoro. È dunque obbligatorio, nonché fondamentale, garantire a tutti i lavoratori, ma anche ai dirigenti e ai preposti, una formazione adeguata e idonea.